商標侵權該如何預防以及維權

一、商標侵權定義                                                   

商標侵權，是指行為人未經商標權人許可，在相同或類似商品上使用與其注冊商標相同或近似的商標，或者其他干涉、妨礙商標權人使用其注冊商標，損害商標權人合法權益的其他行為。

   商標侵權后果很嚴重，除了要承擔民事責任，賠償被侵權人的損失之外，搞不好還要坐牢。侵權人通常需承擔停止侵權的責任，明知或應知是侵權的行為人還要承擔賠償的責任。情節嚴重的，還要承擔刑事責任。

二、商標侵權表現形式                                                

目前，商標侵權的行為也多種多樣，簡單整理了七種表現形式。

（1）商標侵權情景一

  在相同或近似產品上注冊使用與他人商標產生近似的商標。如在商品中使用他人品牌名稱或衍生詞，品牌logo或相似logo，或進行遮擋、涂抹行為或明示暗示他人品牌或使用外形類似知名商品的工程設計圖且文字含有模仿品牌衍生詞的表述（包括但不限于：產品標題、屬性、描述、商品組名等商品文本信息中或店鋪名稱、店鋪banner、滾動頁等店鋪裝潢圖片）。

（2）商標侵權情景二

   雖獲他人品牌授權，但銷售品牌商未生產過的型號、系列的。如：賣家銷售A品牌并未生產過30000毫安的移動電源。

（3）商標侵權情景三

偽造、擅自制造他人注冊商標標識或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標標識。

（4）商標侵權情景四

  自有品牌的產品設計涉及到他人品牌。如：賣家自己注冊了A品牌的單鞋，在鞋標上用的是A品牌，但在鞋上的圖案用了B品牌。

（5）商標侵權情景五

  銷售他人品牌包裝袋、包裝盒、標簽、紐扣、證書、圖案貼等品牌商品的配件和配套產品。如：賣家雖不銷售B品牌成品，但銷售B品牌商品的鈕扣。

（6）商標侵權情景六

  商品展示背景使用他人品牌包裝袋、包裝盒，導致消費者混淆的。如：賣家銷售眼鏡，但是眼鏡放在印有B品牌的眼鏡盒上，導致混淆。

（7）商標侵權情景七

  銷售由他人提供的有侵權行為的產品。如：李某某生產了假冒商標產品，交由劉某某去銷售，那么兩人都存在商標侵權行為。

三、如何判斷商標侵權           

關于就《商標侵權判斷標準 (征求意見稿)》公開征求意見的通知

為貫徹落實黨中央、國務院關于強化知識產權保護的決策部署，全面加強商標專用權保護，保障消費者和生產、經營者合法權益，營造良好營商環境，現就《商標侵權判斷標準 (征求意見稿)》向社會公開征求意見。

附件：http://www.cnipa.gov.cn/gztz/1144721.htm

《商標侵權判斷標準 (征求意見稿)》來源于國知局

四、怎樣防御商標被侵權                                              

只要我們申請注冊了商標，商標就有可能會被侵權。即使商標被侵權了大家也不要慌，可以靈活使用上面這些調查取證的好方法，保存好商標的使用證據，為將來商標維權做好必要的準備。

商標被使用在商品上的證據

（1）標有商標的商品、商品包裝、容器、標簽、商品附加標牌、產品說明書、介紹手冊、價目表等。

（2）與商品銷售有聯系的交易文書，包括商品銷售合同、發票、票據、收據、商品進出口檢驗檢疫證明、報關單據等。

（3）在廣播、電視等媒體上發布的廣告，或者在公開發行的出版物中發布的廣告，以及以廣告牌、郵寄廣告或者其他形式的廣告。

（4）在展覽會、博覽會上提供的使用該商標的印刷品以及其他資料。

（5）其他符合法律規定的商標使用證據。

商標被使用在服務上的證據

（1）商標被使用于服務的介紹手冊、服務場所招牌、店堂裝飾、工作人員服飾、招貼、菜單、價目表、獎券、辦公文具、信箋以及其他與指定服務相關的用品。

（2）商標被使用于和服務有聯系的文件資料，如發票、匯款單據、提供服務協議、維修維護證明等。

（3）在廣播、電視等媒體上發布的廣告，或者在公開發行的出版物中發布的廣告，以及以廣告牌、郵寄廣告或者其他形式的廣告。

（4）在展覽會、博覽會上提供的使用該商標的印刷品以及其他資料。

（5）其他符合法律規定的商標使用證據。

五、侵權商標一般怎么處理                                            

根據《商標法》的規定。侵犯商標權引起糾紛的，應當由當事人協商解決；不愿協商或者協商不成的，商標注冊人或者利害關系人可以向人民法院起訴，也可以請求工商管理或部份知識產權管理部門處理。

(1)發生侵犯注冊商標專用權行為，引起糾紛的，由當事人協商解決；不愿協商或者協商不成的，商標注冊人或者利害關系人可以向人民法院起訴，也可以請求工商行政管理部門處理。

(2)工商行政管理部門處理時，認定侵權行為成立的，責令立即停止侵權行為，沒收、銷毀侵權商品和專門用于制造侵權商品、偽造注冊商標標識的工具，并可處以罰款。

(3)當事人對處理決定不服的，可以自收到處理通知之日起十五日內依照《中華人民共和國行政訴訟法》向人民法院起訴；侵權人期滿不起訴又不履行的，工商行政管理部門可以申請人民法院強制執行。

(4)進行處理的工商行政管理部門根據當事人的請求，可以就侵犯商標專用權的賠償數額進行調解；調解不成的，當事人可以依照《中華人民共和國民事訴訟法》向人民法院起訴。

    對于商標侵權行為，被侵權人可以向縣級以上工商行政管理部門要求處理，工商行政管理部門有權采取如下處理措施：

（1）責令立即停止銷售；

（2）收邀并銷毀侵權商標標識；

（3）消除現存商品上的侵權商標；

（4）收繳直接專門用于商標侵權的模具、印板或者其他作案工具；

（5）如果采取前四項措施不足以制止侵權行為的，或者侵權利行為與商品難以分離的，責令并監督銷毀侵權商品；

（6）根據情節處以侵權所獲利潤五倍以下的罰款。

【法律依據】： 《中華人民共和國商標法》第六十條

    有本法第五十七條所列侵犯注冊商標專用權行為之一，引起糾紛的，由當事人協商解決；不愿協商或者協商不成的，商標注冊人或者利害關系人可以向人民法院起訴，也可以請求工商行政管理部門處理。

    工商行政管理部門處理時，認定侵權行為成立的，責令立即停止侵權行為，沒收、銷毀侵權商品和主要用于制造侵權商品、偽造注冊商標標識的工具，違法經營額五萬元以上的，可以處違法經營額五倍以下的罰款，沒有違法經營額或者違法經營額不足五萬元的，可以處二十五萬元以下的罰款。對五年內實施兩次以上商標侵權行為或者有其他嚴重情節的，應當從重處罰。銷售不知道是侵犯注冊商標專用權的商品，能證明該商品是自己合法取得并說明提供者的，由工商行政管理部門責令停止銷售

六、取證方法如下四種                                                

（1）委托代理機構調查取證

由于商標權案件專業性較強，由權利人自行取證，對取證的方向和范圍把握的十分準確會有一定的難度。律師是專門從事法律工作的，不僅具有豐富的法律知識，而且具有豐富的辦案經驗和熟練的訴訟技巧。一般說來，律師(兩名)調查取證要比當事人調查取證更為方便、有效，收集證據的范圍也更加廣泛、精確，在司法實踐中往往具有較高的可信度。

（2）申請公證機關進行證據保全

公證機關的法定業務之一便是“保全證據”。被公證過的證據具有推定為真的效果，一般會被法院直接采信，除非有相反證據足以推翻公證證明的除外。公證機關對證據進行保全與法院依職權所進行的保全，其效果是基本相等的。訴前，當事人可以充分運用公證機關收集、保全證據，也是做好訴前準備的一個有效措施。

（3）申請法院進行訴前證據保全

根據《關于訴前停止侵犯注冊商標專用權行為和保全證據適用法律問題的解釋》，其中規定了在商標權侵權案件中，可以申請訴前證據保全。如果沒有向法院提起訴訟，則此種保全措施應當予以解除，或者將有關證據予以銷毀或發還，申請人此時還需要對因此所造成的損失承擔賠償責任。

（4）向行政機關舉報取證

當事人還可以向侵權所在地工商、公安部門舉報，上述部門可以查閱、復制與案件有關的合同、帳冊等有關文件，詢問當事人和證人，并采用拍照、攝像等方式進行現場執法檢查。涉嫌侵犯商標專用權的，上述行政執法部門可以對涉嫌侵權的產品清點數量、規格后查封并從中抽取樣品。

（5）申請人民法院調取證據

     因客觀原因不能自行調取證據，或對足以影響案件的關鍵證據調查手段窮竭后，或者人民法院認為審理案件需要的證據，人民法院應當調查收集。通常分為三類：

1、保全被控侵權產品; 

2、調查被控侵權單位的財務賬冊，以便確定賠償額;

3、調取被控侵權人存在侵權的證據。

    當事人申請法院調查取證應當注意兩點：一是申請調查的證據范圍，必須符合法定情形;二是此項申請必須注意舉證時限。

    法院通常采取的措施是對易拍照的被控侵權產品采用拍照的方式，或采用記錄下被控侵權產品的技術特征的方式，對易于調取的書籍、商標實物等采用扣押、提取等手法，而對于被控侵權人的財務賬冊往往因侵權人的阻撓或隱藏而極難得到。

七、商標侵權的六條維權途徑                                          

商標維權：商標侵權訴訟是指行為人未經商標權人許可，在相同或類似商品上使用與其注冊商標相同或近似的商標，或者其他干涉、妨礙商標權人使用其注冊商標，損害商標權人合法權益的其他行為而引起的糾紛。

如今隨著我國經濟快速發展，商標所承載的品牌價值在市場競爭中越發突顯優勢，而與之相對的商標侵權現象不斷蔓延，屢禁不止。因此，在商標被侵害后，權利人如何采取適宜的維權措施以保障品牌價值尤為值得思考。就目前商標行政、司法保護等實踐領域，權利人一般可通過如下六種途徑進行維權：

（1）可通過網上購物平臺知識產權保護渠道進行在線侵權投訴

網上購物因消費者可以在家“逛商店”，支付方式便捷安全，發展飛速。2016年我國網絡購物市場同比穩步增長，規模達1.15萬億。由于網上購物平臺一度因售假而飽受詬病，平臺服務經營者遂在加強網絡購物平臺監管方面作出了積極的努力，并紛紛建立了知識產權保護平臺或維權渠道，如淘寶網的“知識產權保護平臺”、京東商城的“維權管理系統”、唯品會的“知識產權在先投訴系統”等。權利人如在網絡購物平臺上發現相關售假信息后，可查詢該平臺是否設有知識產權保護投訴渠道，如有則可根據投訴流程與要求，在線遞交相關身份證明（營業執照、身份證、授權委托書類）、商標權利證明、涉嫌侵權投訴鏈接等，之后平臺在核實權利人投訴事實與證據材料、聽取涉嫌售假者答辯與不侵權抗辯舉證后，對侵權事實進行確認，一經認定侵權，平臺將主動刪除投訴人所舉報的侵權產品的鏈接，從源頭上禁止侵權行為。該途徑的優點是可批量進行投訴，維權成本低，歷時短，收效好，常適用于網上購物平臺上的售假者。

（2）可向商標侵權者直接發送律師函

律師函由律師接受權利人的委托就相關侵權事實進行披露、評價，并對侵權者提出具體要求，具有法律上的證明作用和事實上的警示作用。根據前期對侵權者的商業調查結果和后期擬對侵權者采取的法律措施綜合評估后，判斷是否采取該途徑。權利人向涉嫌侵權者發送律師函后，通常會產生三種結果：1.侵權者按照權利人律師函中載明的要求，立即停止侵權；2.侵權者尋求合作，與權利人達成商標許可使用或某種授權銷售；3.侵權者對律師函置若罔聞，仍進行侵權行為。針對第3種結果，律師函雖未達到制止侵權的目的，但可以在證明侵權者惡意程度、侵權持續時間及計算侵權賠償方面固化證據，有利于權利人繼續尋求其它法律措施進行救濟。該途徑需事先查明侵權者的具體址，維權成本較低，但收效往往差強人意，權利人尚需進一步采取法律措施，常適用于有實際經營地址的侵權零售商或經銷商。

（3）可向工商行政管理部門進行商標侵權投訴

我國縣級以上工商行政管理機關負有查處商標侵權行為的職能，一般內設商標科、經濟檢察科等專門部門受理商標侵權案件的投訴。在投訴前，權利人須盡可能地進行較為完善的侵權調查，如落實侵權具體產品及數量、制假售假的窩點與倉庫、侵權主體性質及其是否為重復侵權者等，并獲取一定的侵權證據，如涉嫌侵權產品的實物或照片、窩點與倉庫的現場照片、購買侵權產品的發票或收據、固化侵權行為的公證文書等。前期侵權調查完成后，權利人根據查明的侵權事實制作投訴材料，包括投訴書、權利人的資格或身份證明、商標權利證明、侵權者實施商標侵權行為的證據、相關侵權產品的鑒定報告、維權保護記錄等，并向有管轄權的工商部門的具體科室進行投訴。工商行政管理機關審核投訴材料決定受理案件后，將視科室內人員、積壓案件多少進行查處的排期，通?？稍谝粋€月內進行；現場查處完畢后，一般三個月內出具行政處罰決定書，重大復雜案件結案時間則一般延至6個月。此外，針對已達刑事犯罪標準的案件，工商行政管理機關將移交相關公安部門進行立案偵查。該途徑程序簡單，證據要求不高，維權成本較低，對侵權者能起到一定的震懾作用，但權利人無法獲得經濟賠償，常適用于侵權事實調查比較清楚的、未達刑事犯罪標準的零售商、經銷商、生產商。

（4）可向公安機關進行商標侵權犯罪案件的舉報

我國《刑法》規定了三種由商標侵權構成的經濟犯罪，即假冒注冊商標罪、銷售假冒注冊商標的商品罪、非法制造/銷售他人非法制造的注冊商標標識罪，商標權受刑法上的保護是對商標侵權行為最有力的打擊、對侵權人最具震懾作用。能否構成犯罪，關鍵在于貨值數額。權利人在向公安部門進行舉報前，需在摸清基本侵權事實的基礎上對侵權者銷售額、未銷售的貨值有一定的估算，以便于公安機關根據該涉嫌犯罪線索盡快立案偵查，防止窩點銷空，給收集犯罪證據帶來困難。權利人舉報后，公安機關根據舉報線索中所涉及的犯罪事實及證據材料，決定立案偵查，必要時則需要權利人協助抓獲涉嫌犯罪的侵權者，查獲制假窩點。案件偵查終結后，公安機關將出具起訴意見書，連同案卷材料、證據一并移送同級人民檢察院審查決定。該途徑程序較為復雜，證據要求高，維權成本因所需大量商業調查而增多，對侵權者震懾力最強，常適用于制假、售假數量較大已達刑事犯罪標準的生產商、經銷商、零售商。

（5）可向海關提起對涉嫌商標侵權的進出口貨物采取保護措施申請

知識產權海關保護是一種行政性的保護方式，可以對知識產權侵權產品的跨國交易進行規制，在全球化經濟發展的今天，其作用越來越重要。根據我國《知識產權海關保護條例》的規定，權利人發現涉嫌商標侵權的貨物即將進出口時，可向海關提出采取保護措施的申請，由海關對侵權嫌疑貨物實施扣留。但由于海關對依申請扣留的侵權嫌疑貨物不進行調查，權利人還需就有關侵權糾紛向人民法院起訴。實務中，權利人采用該途徑維權較為少見，一是因為前期商業調查耗時久，費用高。二是海關的“被動保護”模式并不能有效制止侵權。通常情況下，從事進出口貿易的加工、銷售企業會主動通過知識產權海關保護備案系統事先進行注冊商標專用權的備案，這樣海關在監管過程中發現進出口貨物有侵犯在海關總署備案的商標權的嫌疑時，會依職權主動中止貨物的通關程序，通知有關商標權利人，并根據商標權利人的申請對侵權嫌疑貨物實施扣留，進而對貨物的侵權狀況進行調查、對有關當事人進行處罰。該途徑程序簡單，證據要求不高，但無法有效制止侵權，不適宜維權時單獨采用。

（6）可向人民法院提起商標侵權民事之訴

民事訴訟是權利人在遭受商標侵權后，進行維權的最后法律救濟措施，由權利人公司內部的法務人員或者接受委托的專業律師進行。民事訴訟的主要目的是制止侵權，并旨在解決權利人因侵權所遭受的經濟損失及維權費用的經濟賠償問題。權利人根據已查明的侵權事實，判斷侵權行為的惡劣程度、侵權商品的銷量、侵權人經濟實力、是否為重復侵權者等因素，決定是否采取民事訴訟。如侵權者已被工商查處或公安立案偵查，可待工商行政處罰決定書出具或刑事案件偵查終結移送檢察院后，再進行民事訴訟，此時侵權事實證明及侵權證據舉證方面更有利于權利人。該途徑的程序最復雜，證據要求高，維權成本高，但具有較強的震懾力，能使權利人獲得一定的經濟賠償，常適用于有經濟賠償能力的侵權者。商標維權任重道遠。權利人遭遇商標侵權時，可在綜合評估侵權事實、維權預算成本的基礎上，采用上述一種或幾種途徑進行維權，如民事訴訟可采取向侵權者發送律師函、向工商行政管理機關進行投訴相結合等方式。希望通過上述六種維權途徑的概述，能使商標權利人在遭遇侵權時，運用法律的武器，切實維護自己的合法權益，更好地促進社會經濟的良性競爭。

【法律依據】

《商標法》第六十一條　對侵犯注冊商標專用權的行為，工商行政管理部門有權依法查處；涉嫌犯罪的，應當及時移送司法機關依法處理。

附件：http://www.cnipa.gov.cn/zcfg/zcfgflfg/flfgsb/fl_sb/1140931.htm

中華人民共和國商標法(2019年修正)

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編輯：江同